3 что включает в себя исключительное право. Исключительные права

01.10.2020

Защита исключительных прав считается одной из сравнительно молодых и достаточно интенсивно развивающихся юридических отраслей. Это обусловлено различными причинами. Рассмотрим далее подробнее, что собой представляют исключительные права.

Общие сведения

Изначально исключительные права рассматривались как разновидность собственности. Но к концу 19 столетия во многих юридических системах они были признаны как самостоятельная категория. Этот институт является принципиально новой группой прав, отличающейся от собственности, реализующей в отношении нематериальных ценностей задачи, аналогичные функциям, установленным для материальных объектов.

Определение

Исключительные интеллектуальные права относятся к:

Научным и художественным произведениям.
Исполнительской работе артистов.
Теле- и радиопередачам, звукозаписям.
Промышленным образцам, полезным моделям, изобретениям.
Достижениям селекции.
Топологиям микросхем интегрального типа.
Знакам обслуживания, товарным знакам, фирменным наименованиям, названиям и коммерческим обозначениям мест происхождения продукции, секретам производства.

Данный перечень установлен в ст. 1225 ГК.

Объекты исключительных прав

В ГК осуществляется их разделение на 2 крупные категории. К первой относят средства индивидуализации. Они могут касаться непосредственно предприятия. В частности, речь идет о месте происхождения продукции. Производителю принадлежат исключительные права на товары, услуги, которые также выступают как средства индивидуализации. К ним же относят фирменные наименования, знаки обслуживания и пр. Во вторую категорию входят результаты интеллектуальной работы. К ним относят селекционные достижения, изобретения, произведения искусства и пр.

Классификация

Исключительные права могут подлежать или не подлежать госрегистрации. Также существует отдельная категория, для которой эта процедура считается факультативной. Обязательная регистрация предусматривается для прав на:

Изобретения, полезные модели, промышленные образцы.
Достижения селекции.
Товарные знаки.

Факультативность процедуры установлена для прав на:

Базы данных и программы ЭВМ.
Топологии схем интегрального типа.

Важный момент

Исключительные права указанных выше категорий имеют ряд общих свойств. В первую очередь их объединяет то, что возникать они могут исключительно при наличии прямого законодательного указания. В этой связи перечень объектов считается исчерпывающим, но остается открытым. Каждая новая категория должна указываться в законе. Еще одним общим свойством считается то, что возникновение исключительных прав не зависит от воли других субъектов. При этом у окружающих появляется обязанность воздерживаться от активности, которая может их нарушить. Обладатель исключительного права самостоятельно может осуществлять использование объекта любым законным образом или разрешить это третьему лицу.

Специфика

Рассматриваемая категория обладает рядом особенностей. В первую очередь следует знать, что действие исключительных прав ограничено во времени. В течение этого периода они находятся под охраной закона. По окончании этого срока объекты исключительных прав могут использоваться всеми желающими свободно. Еще одна особенность заключается в территориальном характере института. В отличие от материальных ценностей, интеллектуальные объекты и средства индивидуализации не привязываются к определенному месту нахождения, в том числе к местности, где располагаются их вещественные носители. В каждой стране их охрана обладает самостоятельным характером. На территории зарубежных государств она осуществляется по положениям международных соглашений. На исключительные права обычно накладываются определенные ограничения. Они предусматривают возможность свободной их реализации только в конкретных пределах и случаях в интересах всего общества либо отдельных его групп.

Сущность института

По своему содержанию исключительные права относятся к имущественным. Они могут стать предметом разных сделок. Создатели (авторы) продуктов творчества обладают, кроме прочего, неимущественными личными правами. Они существуют неотрывно от личности человека и являются абсолютными. Эти права также появляются у субъекта вне зависимости от третьих лиц. У окружающих возникает обязанность воздерживаться от действий, способных нарушить личные права авторов.

Особенности распоряжения

Субъект может совершать сделки с принадлежащим ему исключительным правом. Он может предоставить возможность другому лицу использовать продукт его творческой работы либо средство индивидуализации в рамках условий, установленных договором. В законе предусмотрена и передача исключительных прав другим лицам (соглашение об уступке). К договорам такого типа применяются общие правила об обязательствах, предусмотренные ГК, и о сделках, определенных нормами 420-453 ГК.

Наследование

Обычно оно осуществляется в общем порядке, определенном разделом 5 ГК. Особенность, однако, заключается в том, что переход по наследству исключительных прав осуществляется на конкретный период. По окончании установленного срока продукты творческой работы или средства индивидуализации становятся доступными для широких масс. По наследству не могут переходить неимущественные личные права создателей (авторов). Преемники могут только обеспечивать их охрану. Защита таких прав осуществляется бессрочно.

Охранительные меры

Защита исключительного права осуществляется методами, предусмотренными статьями 11-16, 1250-1254 ГК. В качестве одного из способов выступает требование о признании. Для владельцев продуктов интеллектуальной собственности намного важнее подтвердить свои права, чем получить над ними материальный (физический) контроль. Немаловажное значение имеет и восстановление положения. Эта мера защиты используется в случае нарушения исключительного права. Еще одним способом охраны выступает пресечение активности субъектов, которые создают угрозу для реализации лицом своих юридических возможностей. Например, это может быть запрет на распространение продукции, которая была изготовлена с нарушением исключительных прав. В качестве универсальной охранительной меры выступает возмещение вреда.

Передача исключительных прав

Она осуществляется в соответствии с лицензионным договором. Сегодня законодательство не устанавливает конкретных требований для соглашений такого типа. Таким образом, субъекты обладают определенной свободой при их заключении. Тем не менее в лицензионных договорах должны присутствовать обязательные реквизиты по правилам, действующим для других гражданско-правовых сделок. Кроме этого, к ним применяются общие правила по содержанию. Так, лицензионный договор должен определять права, которые подлежат передаче. Кроме этого, в соглашении должен быть установлен способ предоставления. Например, это может быть исключительная, неисключительная или единственная передача.

По отношению к нематериальным объектам нельзя применять традиционное право собственности. Они - объекты исключительных прав.

Исключительные права представляют собой гарантированную законом возможность правообладателя запретить третьим лицам определенные действия, связанные с получением, воспроизведением и использованием информации, результатов интеллектуального труда или приравненных к ним нематериальных объектов.

Четкого определения интеллектуальной собственности нет ни в Конституции, ни в Гражданском кодексе РФ. Искать определение следует в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, ратифицированной СССР 19 сентября 1968г. Итак, согласно п.VII ст.2 Конвенции "интеллектуальная собственность" включает ПРАВА, относящиеся к различным результатам интеллектуальной деятельности (список был приведен выше). Некоторое обще представление можно вывести из анализа части 2 ст. 138 Гражданского кодекса: правообладатель дает согласие на использование объекта интеллектуальной собственности.

Я уже упоминал, что этот термин используется как для обозначения самого права, так и для обозначения объектов этого права. Сам термин признается многими юристами не совсем удачным. Так, например, Е. Суханов в своей статье называет его «результатом недоразумения». Тем не менее, он признан в международном праве, поэтому следует использовать именно его.

Главный же недостаток этого термина в том, что его легко путают с правом собственности на обычное имущество. В законе "О собственности в РСФСР" 1990 года, который действовал до Гражданского кодекса РФ, к объектам права собственности относились и "результаты интеллектуального и творческого труда", и произведения, и "торговые секреты". Таким образом путать два разных понятия совершенно недопустимо. Интеллектуальная собственность и собственность на имущество (вещи) - далеко не одно и то же.

Систему исключительных прав приводит в своей работе проф. Дозорцев, его система положена в основу его проекта дополнений к Гражданскому кодексу. Право на информацию он определяет исходя из своего, достаточно узкого понятия информации как сообщения необщедоступных сведений. Кроме того, служебная и коммерческая тайна входят в понятие интеллектуальной собственности. Необходимо еще раз подчеркнуть, что ст. 128 Гражданского кодекса определяет информацию и интеллектуальную собственность как разные, независимые друг от друга понятия. В круг объектов, которые могут стать служебной или коммерческой тайной согласно ст. 139 Гражданского кодекса, могут входить и данные, не являющиеся результатом интеллектуального труда. Поэтому можно сделать вывод, что право на информацию безусловно носит исключительный характер, но не может входить в состав права интеллектуальной собственности. Именно поэтому в названии моей работы эти понятия были разделены.

Состав правомочий, которые принадлежат правообладателю, принято разделять на три категории:

Имущественные права (собственно исключительные права)

Неимущественные права, связанные с имущественными

Неимущественные права, не связанные с имущественными.

Конкретные правомочия определяются соответственно в законах, регламентирующих конкретный вид правоотношений. Например, для авторского права важны личные права автора (право авторства, право на имя, право на обнародование и отзыв, право на защиту репутации автора) и имущественные (права на воспроизведение, распространение, переработку).

Для права на информацию характерны свои конкретные правомочия. Их состав должен варьироваться в зависимости от того, является ли предметом охраны содержание информации (данные как таковые) или форма (конкретный документ, представляющий данные в определенном формате).

Следует обратить внимание также на круг субъектов указанных прав. Это, конечно, тема для большого самостоятельного исследования, и таких исследований немало. Остановлюсь на двух, самом интересных моментах. Проф. Дозорцев, следуя своей теории сужения понятия информации, также резко ограничивает круг субъектов, которые могут распространять информацию. Таким субъектом, по его мнению, может стать только специализированный информационный центр. Сейчас, когда даже мой домашний компьютер, на котором печатается эта работа, может содержать в своей памяти половину Национальной библиотеки Карелии, с таким подходом нельзя согласиться.

Следует также обратить внимание на то, что в последнее время значительно увеличилось количество страниц Интернет. Соответственно и растет количество нарушений авторских прав создателей таких страниц. В связи с этим, необходимо более подробно регламентировать статус и рамки ответственности провайдеров - организаций, обеспечивающих технически создание страниц Интернет. Основным субъектом, безусловно, является автор страницы, и он несет ответственность за нарушения. Однако, в момент нахождения информации у провайдера, возможно предоставление ему некоторых правомочий по отношению к этой информации. Для установления личности нарушителя или принудительного исполнения судебного решения требуется участие провайдера.

Договорные отношения

Основой договорных отношений в рассматриваемой области является лицензионный договор. На практике применяются и другие виды договора.

Лицензия представляет собой разрешение правообладателя другому лицу использовать права, имеющиеся у правообладателя по отношению к нематериальному объекту. Сейчас виды договоров на передачу таких прав закреплены в отдельных законах, имеют много различий, и вместе с тем много общего. В этих условиях представляется вполне логичной попытка при кодификации выделить общие положения лицензионного договора, а затем уже детализировать их в законодательстве, регулирующем конкретные правоотношения. Это привело бы к упрощению законодательства, устранению противоречий. В рассматриваемом проекте дополнений к Гражданскому кодексу , на основе анализа существующих правоотношений, выделяется общая часть, регламентирующая лицензионный договор. Это позволяет также установить единые основы гражданско-правовой ответственности за нарушение условий договора сторонами, а также за нарушение исключительных прав третьими лицами.

Вместе с тем, лицензионный договор в чистом виде не является единственным, который сейчас используется на практике. Как правило, при длительных информационных отношениях заключаются договоры о совместной деятельности, сотрудничестве или оказании информационных услуг с элементами лицензионного договора. Однако, если не включать в них лицензию, такие договоры не смогут обеспечить должную защиту первоначального правообладателя.

В этой главе я рассматриваю несколько конкретных примеров возникающих на практике правовых проблем.

Значительное распространение получают так называемые «продажи с новым компьютером». Их суть заключается в том, что при поставке или даже при купле-продаже компьютерной техники поставщиком (продавцом) на компьютеры устанавливается программное обеспечение. При этом делается значительная скидка на оплату программного обеспечения, которая входит в сумму сделки. При заключении договора купли-продажи или поставки покупателю выдается лицензионное соглашение на программное обеспечение. В таком случае необходимо уделить должное внимание соблюдению антимонопольного законодательства и законодательства о защите прав потребителя, потому что при продаже техники возможно навязывание потребителю не нужного ему программного обеспечения.

Одна из распространенных форм лицензионного договора - «оберточная лицензия». Суть такой формы в том, что программное обеспечение распространяется путем продажи или передачи на определенных условиях комплекта, в который входит собственно программа и лицензионное соглашение в письменном виде, а во многих случаях - только в электронном виде. Факт начала использования программы или наступление определенного срока с момента начала использования означает принятие условий соглашения пользователем.

Существуют также особые договоры о предоставлении доступа в компьютерную сеть и предоставлении доступа к базе данных. Природа этих договоров крайне неоднозначна. С одной стороны, они могут содержать положения договора о возмездном оказании услуг, проведении подрядных технических работ, аренде компьютерной техники и оборудования связи; с другой стороны, в них предусматриваются положения о передаче прав пользования информационными ресурсами и объектами авторского права.

База данных является объектом авторского права. В то же время она, по Закону "Об информации...", является информационным ресурсом. Таким образом, на нее распространяются одновременно права авторские и собственности. Суть этих прав разная, они конфликтуют между собой. Теперь сам конфликт: Фирма продает базу данных как авторский объект и обязуется поддерживать ее в актуальном состоянии. Это предполагает как добавление новой информации, так и удаление устаревшей. Но покупатель считает иначе: удаление без его согласия невозможно, если руководствоваться правом собственности на купленный им информационный ресурс, и отказывается произвести удаление. Это, в свою очередь, нарушает творческий замысел производителя базы данных как автора, который обязался поддерживать для многих пользователей базу данных в актуальном состоянии. Две стороны ссылаются на разные правомочия, по поводу конкретного объекта и конфликт налицо. Еще один момент связан с защитой информации, находящейся в базе данных. Как известно, авторское право защищает в базе данных не ее содержание, а творческий результат авторов по подбору и систематизации информации. Сама же информация не берется в расчет при заключении типового договора, описанного в законе "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных". Вполне принимаю замечание, которое мне было высказано по итогам телеконференции: возможно включать в договор на передачу базы данных особые условия о передаче информации. Но дело в том, что люди в повседневной жизни не всегда задумываются об этом, а закон не подсказывает такую идею. Кроме того, в условиях, когда информационные ресурсы "защищаются" правом собственности, сделать это проблематично.

В последнее время специалисты - компьютерщики все чаще обращают мое внимание на серьезные изменения в понимании сути программ для ЭВМ. Тогда, когда они были отнесены к объектам авторского права, это было вполне логично. Теперь многое изменилось в программировании, а юристы по-прежнему меряют все "старым аршином". Дело в том, что сегодняшние компьютерные программы делают коллективы в сотни, а иногда и в тысячи человек. Каждый из них, в порядке служебного задания, делает незначительные конкретные фрагменты. То, что раньше делал один автор по своему творческому замыслу, теперь не называется творчеством. Кроме того, у программиста остается все меньше пространства для творческого выбора. Программа для современной развитой операционной системы - это больше вопрос четкого следования стандартным процедурам, чем вопрос творчества. Пока еще не настало время сказать, что программа больше не должна быть объектом авторского права. Тем не менее, тенденция прослеживается, и к каким-то реформам нужно готовиться.

Практика нашей жизни диктует изменения в праве. Есть пример, когда самые основы красивой теории авторского права подвергаются сомнению по практическим соображениям. Дело в том, что понятие программы для ЭВМ или базы данных как объекта авторского права невыгодно для предприятий, ведущих бухгалтерский учет имущества, и, соответственно, уплачивающих налоги. От формулировки понятия программы и базы данных, а также формулировки договора на ее передачу зависит отражение этих объектов в статьях бухгалтерского учета. Для того, чтобы при покупке базы данных организация не относила ее на нематериальные активы, заключается специальный договор. И хотя дополнительным соглашением к нему идет «соглашение о соблюдении и недопущении нарушения авторских прав», этот договор составлен таким образом, чтобы покупатель «совершенно спокойно и совершенно обоснованно» сразу же включал потраченные средства на приобретение и обслуживание системы себе в затраты. С этой целью в договоре изменена терминология: вместо баз данных, являющихся нематериальными активами, употребляется термин «тематические комплекты информации», «пакеты информации». При таком понятии базы данных производитель фактически признает, что при ее создании отсутствовал творческий труд. Также игнорируются личные права физических лиц, собственно являющихся авторами творческого произведения - систематизированной подборки данных. Основания для такого подхода изложены в статье А. Медведева . Он считает, что «сам по себе напрашивается вывод о вещной сущности единичного экземпляра программы на машинном носителе». Здесь следует еще раз напомнить о той тонкой грани, которая разделяет программу для ЭВМ, или любой другой нематериальный результат творчества и вещь. При «продаже», например, программы, покупателю может передаваться вещь, то есть материальный носитель, на котором она записана, но суть сделки заключается в продаже исключительного права использования программы. При этом стоимость материального носителя, его упаковки и доставки может входить в сумму сделки. Кстати сказать, мировая тенденция рынка программного обеспечения ведет к расширению доли новых способов продажи программ, при которых материальный носитель вовсе не требуется и потому не передается.

В данной ситуации мы рискуем потерять правильное понимание сущности нематериальных объектов под давлением предприятий, которые ради снижения налогового бремени готовы пойти на любые шаги. Разумеется, что необходимо учесть их интересы. А. Медведев совершенно справедливо поднимает тему необходимости пересмотра положений о бухгалтерском учете программного обеспечения. Однако сделать это можно будет специальными нормами, которые не должны затрагивать основы гражданского права. Например, нужно учитывать объем передаваемых правомочий, цель использования программного обеспечения. Описанная выше практика заключения договора передачи программного обеспечения или баз данных, в котором содержатся условия лицензионного договора и договора об оказании информационных услуг достаточно удобна для сторон, однако нельзя исключать из договора положения о передаче права использования программ.

В договорных отношениях по средствам индивидуализации также должны произойти некоторые перемены. Дело в том, что сейчас не только в развитых странах Запада, но и в России продаются права на особые средства индивидуализации в сети Интернет - доменные имена. Они представляют собой слова, обозначающие адрес человека или организации в сети Интернет. Коммерческая ценность таких имен достаточно высока, потому что одинаковые имена технически создавать недопустимо. Система доменных имен и составляет систему адресов в сети Интернет. В настоящее время доменные имена регистрируются «провайдерами», организациями, предоставляющими техническое подключение к Интернет, как правило, явочным порядком, без письменного соглашения. В Интернете существует иерархия доменных имен. Это означает, что лицо, зарегистрировавшее свой домен, и осуществляющее его техническую поддержку, может само регистрировать других лиц и выдавать им доменные имена более низкого уровня. Например, Российский научно-исследовательский институт Развития Общественных Сетей (РосНИИРОС) взял на себя функции по регулированию развития российского сегмента сети Интернет. Он осуществляет администрирование географического домена, начинающегося на.ru - Россия. Информационный центр Петрозаводского Университета зарегистрировал в РосНИИРОС географический домен.karelia.ru и самостоятельно осуществляет его администрирование (регистрацию) доменов, например, sampo.karelia.ru.

На странице Интернет РосНИИРОС опубликован договор, носящий публичный характер, по которому институт обязуется оказать услугу по регистрации доменного имени на определенный срок, а заявитель обязуется оплатить эту услугу. Услуга заключается в проведении технической процедуры регистрации доменного имени и обеспечении работы компьютерной техники, необходимой для функционирования имени в Интернете. В пункте 1.8 Регламента оказания услуг установлено, что "Домен, и право на администрирование домена не являются объектами купли-продажи". Провайдер не может отказать в регистрации имени, даже если такая регистрация приводит к нарушению прав на зарегистрированный в установленном порядке товарный знак. Конечно, у стороны, право на товарный знак которой нарушено, остается право обратиться в суд с иском об устранении нарушения, однако о факте такого нарушения нужно иметь информацию, а это достаточно сложно отследить.

На практике доменное имя считается средством индивидуализации. Сама же продажа прав на доменные имена в настоящий момент ничем не регулируется. Лицо, желающее «купить» доменное имя у другого лица, уплачивает ему договорную сумму, после чего они обращаются за перерегистрацией.

Следует отметить, что РосНИИРОС - не единственный провайдер доменов первого уровня в России. Статус РосНИИРОС должен, тем не менее, быть особым, потому что остальные провайдеры администрируют домены, не связанные с государственными символами. РосНИИРОС же представляет Российскую Федерацию в сети Интернет. В отношениях по поводу доменных имен очень значителен иностранный элемент. Множество зарубежных провайдеров предоставляют аналогичные услуги российским лицам. Поэтому при регулировании договоров передачи права на доменное имя необходимо урегулировать вопросы международного частного права.

В Санкт-Петербурге В. Наумов разрабатывает концепцию договоров подобного типа , но пока это единственная известная мне разработка. Необходимо ответить на следующие вопросы:

Необходима ли государственная регистрация доменных имен, аналогичная регистрации товарного знака, либо доменное имя должно регистрироваться в порядке, установленном законодательством для товарного знака?

Необходима ли предварительная экспертиза по установлению нарушения права на товарный знак как обязательное условие регистрации доменного имени?

Должен ли быть законодательно закреплен особый статус доменных имен, обозначающих Российскую Федерацию, ее субъекты и муниципальные образования, а также провайдеров, которые осуществляют администрирование таких доменов?

Следует ли включить в особенную часть гражданского права регламентацию договоров по передаче права на доменное имя?

Работа над поиском ответов на эти вопросы и разработкой предложений законодателю продолжается. В ближайшее время в рамках семинара «Право и Интернет», организованного В. Наумовым , планируется провести обсуждение этих вопросов. Я являюсь членом Оргкомитета семинара.

Наконец, законом специально устанавливаются изъятия из сферы действия исключительного права, допускающие в ограниченных пределах использование третьими лицам охраняемых результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, которое может осуществляться без получения согласия (разрешения) автора или иного правообладателя. Подобные ограничения и исключения из сферы действия исключительных прав предусматриваются также в иностранном законодательстве и в международных соглашениях. Их введение обусловлено объективной потребностью учитывать общественно значимые интересы, вступающие в противоречие с имущественными интересами правообладателей: доступ к информации, проведение научных исследований, получение образования, потребности лиц с ограниченными возможностями и др.

Подобные ограничения обычно называют случаями «свободного использования» результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Случаи свободного использования названы, в частности, в ст. 1272—1280, 1306, 1359—1361, 1422, 1456, 1487 ГК РФ.

Поскольку свободное использование ограничивает пределы действия исключительного права, оно допускается только в особых случаях. Ориентиром для государств в этом отношении служат международные соглашения, в которые зачастую включаются перечни допустимых ограничений исключительных прав. Например, такие нормы содержатся в Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, Парижской конвенции об охране промышленной собственности , Директиве Европейского Парламента и Совета ЕС № 2001/29/ЕС от 22 мая 2001 г. о гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе.

В Бернской конвенции (п. 2 ст. 9) впервые появился так называемый «трехступенчатый (трехшаговый) тест», устанавливающий для стран-участниц применительно к сфере охраны авторских прав общие критерии введения подобных ограничений. Три его элемента указывают, что страны — участницы Бернской конвенции вправе разрешать воспроизведение охраняемых литературных и художественных произведений: 1) в определенных особых случаях; 2) при условии, что воспроизведение не наносит ущерба нормальной эксплуатации произведения, и 3) при условии, что воспроизведение не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора.

В дальнейшем аналогичные правила в отношении ограничений в сфере авторских и смежных прав были включены в ст. 10 Договора ВОИС по авторскому праву и в ст. 16 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, а также в ст. 13 Соглашения ТРИПС. Статьи 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС содержат сходные требования в отношении ограничений исключительных прав на товарные знаки, промышленные образцы и изобретения. Все эти нормы были адресованы странам-участницам соответствующих международных соглашений и носят публично-правовой характер, так как направлены на установление допустимых пределов введения ограничений исключительных прав в национальном законодательстве. Вместе с тем в процессе применения этих правил во многих странах сложилась практика использования данных критериев национальными судами в спорных случаях практического применения действующих в этих странах ограничений. Формулировки, содержащиеся в ст. 13, 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС, воспроизведены в п. 5 ст. 1229 ГК РФ.

В действующем российском законодательстве выполнение требований трехступенчатого теста гарантируется закреплением положения о том, что подобные ограничения могут быть введены только Гражданским кодексом.

В отношении ограничений исключительного права не допускается расширительное толкование, применение аналогии закона или права (ст. 6 ГК РФ). В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», действие трехступенчатого теста было истолковано в отношении произведений и объектов смежных прав. Пленум разъяснил, что в таких случаях суд, решая вопрос о правомерности действий сторон, должен установить, соответствовали ли закону цели бездоговорного использования и не превышал ли объем использования пределы, предусмотренные законом для данных объектов авторского права и смежных прав (п. 41).

Случаи свободного использования не затрагивают личных неимущественных прав авторов, которые продолжают действовать в полном объеме.

Различаются два вида свободного использования: без выплаты вознаграждения и с выплатой вознаграждения (например, п. 3 ст. 1263, ст. 1326, п. 3 ст. 1359, ст. 1360 ГК РФ). Право на вознаграждение («right of equitable remuneration»), причитающееся в подобных случаях, рассматривается в некоторых странах как самостоятельное имущественное право , принадлежащее авторам. Из самостоятельного характера этого права часто следует вывод о его тесной связи с личностью автора, о его обеспечительном, компенсационном характере. Так, в Бельгии автор или исполнитель не может отказаться от права на вознаграждение, в Германии прямо предусмотрено, что право на вознаграждение за прокат экземпляров произведения непередаваемо и неотчуждаемо.

Вместе с тем такой подход не является обязательным. Право автора (или другого правообладателя) извлекать имущественную выгоду из использования результата интеллектуальной деятельности (или средства индивидуализации) вытекает из самой природы этого права. Если сам автор как обладатель исключительного права осуществляет коммерческое использование, получаемая им имущественная выгода носит характер дохода (прибегли) от такого использования. Если же использование осуществляется другим лицом, то доходы автора принимают форму авторского вознаграждения.

В связи с этим вполне допустима позиция, которая рассматривает право на вознаграждение, причитающееся в случаях свободного использования, как составной элемент исключительного права. Именно такой подход избран в действующем российском законодательстве. В абз. 1 п. 5 ст. 1229 ГК РФ предусмотрено, что Кодексом устанавливаются в том числе такие ограничения исключительных прав, при которых использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение. Аналогичное толкование было дано в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (п. 10.1).

Совместное обладание исключительным правом

Исключительное право рассматривается в российском законодательстве как единое право , состоящее из ряда правомочий (и одновременно способов использования), перечень и содержание которых зависит от того, в отношении какого объекта данное право возникает. В законе установлено, что правообладатель может использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, что наделяет его очень широким кругом возможностей (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1279, п. 1 ст. 1317, п. 1 ст. 1358, п. 1 ст. 1484 ГК РФ и др.). Перечень способов использования (как правило, примерный), содержится в статьях ГК РФ, посвященных исключительным правам на конкретные виды результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

В отношении одного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации может возникнуть только одно исключительное право (независимо от числа правообладателей), говорить об исключительных правах во множественном числе можно в случае, если лицо обладает правами на несколько разных результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации.

В то же время исключительное право на конкретный результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации может принадлежать как одному, так и нескольким лицам совместно. Такие ситуации достаточно распространены. Они возникают, например, между соавторами произведения, исполнения, изобретения или иными первоначальными правообладателями (изготовителями фонограммы, например). Несколько лиц могут совместно приобрести исключительное право по договору или получить его в наследство.

Исключением из этого общего правила признается исключительное право на фирменное наименование (п. 2 ст. 1229 ГК РФ), которое всегда принадлежит только одному юридическому лицу . Фирменное наименование тесно связано с конкретным юридическим лицом, индивидуализирует его, т.е. выполняет в отношении него функции, подобные функциям имени человека . Закон не допускает распоряжения исключительным правом на фирменное наименование. В случае реорганизации юридического лица в форме разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц (п. 2 ст. 57 ГК РФ) должен быть решен вопрос о том, к какому из них переходит право на фирменное наименование реорганизованного юридического лица.

Исключительное право рассматривается как единое право, которое может быть отчуждено только в полном объеме (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). При этом согласно п. 3 ст. 1227 ГК РФ к интеллектуальным правам (следовательно, и к исключительным правам, входящим в их состав) не применяются положения разд. II ГК РФ «Право собственности и другие вещные права ». Таким образом, к исключительному праву, принадлежащему совместно нескольким лицам, неприменимы положения об общей собственности . Специальные правила по этому вопросу установлены п. 3 ст. 1229 ГК РФ.

Каждый из сообладателей исключительного права может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению, т.е. самостоятельно, без согласования с другими правообладателями. При этом допускается, что применительно к конкретным случаям либо в самом ГК РФ, либо соглашением правообладателей может быть предусмотрен иной порядок. В настоящее время в ГК РФ имеются два таких исключения: 1) произведение науки, литературы или искусства, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если между ними не будет заключено иное соглашение (п. 2 ст. 1258 ГК РФ); 2) использование совместного исполнения осуществляется руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии — членами такого коллектива совместно, если соглашением между ними не будет предусмотрено иное (п. 2 ст. 1314 ГК РФ). При этом, при отсутствии соглашения об ином, допускается использование авторами и исполнителями по своему усмотрению тех элементов произведения или совместного исполнения, которые могут быть использованы независимо от других таких элементов.

Распоряжение исключительным правом, напротив, обычно осуществляется правообладателями совместно. В то же время в Гражданском кодексе или по соглашению сторон может быть предусмотрен иной порядок распоряжения исключительным правом. В ГК РФ такой особый порядок предусмотрен только в одном случае: распоряжение исключительным правом на совместное исполнение (п. 2 ст. 1314 ГК РФ).

Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от совместного распоряжения исключительным правом распределяются между всеми правообладателями в равных долях. Этот принцип распределения доходов применяется, если правообладатели не предусмотрели какого-либо иного порядка распределения доходов в своем соглашении. Для решения вопроса о распределении между сообладателями исключительного права доходов, которые каждый из них получает при самостоятельном осуществлении использования соответствующего результата (средства индивидуализации) или при самостоятельном распоряжении исключительным правом, необходимо заключение между ними соглашения.

Каждый из сообладателей исключительного права может самостоятельно принимать меры по его защите.

Взаимоотношения между лицами, которым совместно принадлежит исключительное право, целесообразно определять заключенным между ними соглашением. В частности, в таком соглашении они могут не только установить порядок использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и договориться о распределении доходов от реализации исключительного права, поручить осуществление прав одному из правообладателей или третьему лицу, определить порядок обозначения имен соавторов при использовании произведения и т.п. В соглашении правообладателей может быть также заранее предусмотрен механизм выхода лица из числа обладателей исключительного права, выделения долей в этом праве в целях отчуждения или безвозмездной передачи лицом своей доли в этом праве другим правообладателям или третьим лицам. Такое соглашение может быть заключено в виде договора . Если правообладателями являются наследники, то по их желанию соглашение может быть отражено в свидетельстве о праве на наследство либо оформлено в виде самостоятельного документа.

Исключительное право и совместное имущество супругов

Еще одним последствием, вытекающим из особенностей исключительного права , является решение вопроса о его соотношении с общим имуществом супругов. Поскольку согласно п. 3 ст. 1227 ГК РФ к интеллектуальным правам не применяются положения о праве собственности и других вещных правах , очевидно, что исключительное право не может входить в совместную собственность супругов. Однако, будучи имущественным правом , оно могло бы быть частью их общего имущества. Тем не менее в абз. 4 п. 2 ст. 256 ГК РФ установлено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, принадлежащее его автору , не входит в общее имущество супругов, хотя доходы , полученные от его использования, признаются их совместной собственностью, если договором между ними не предусмотрено иное. Аналогичные правила содержатся также в п. 3 ст. 36 Семейного кодекса РФ, согласно которому «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата».

Такой подход объясняется тем, что акт творчества носит очень личный характер, поэтому решение вопроса о том, когда и каким образом ознакомить общество с творческим результатом, какими способами осуществлять его использование и в каких пределах, должен решаться самим автором такого результата.

Случаи одновременного существования самостоятельных исключительных прав у нескольких правообладателей

Особенностью исключительных прав служит также и то, что в некоторых случаях на законных основаниях одновременно у нескольких правообладателей существуют самостоятельные исключительные права на одни и те же результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В таких случаях правообладатели вправе не только самостоятельно (т.е. независимо друг от друга, по своему усмотрению) использовать результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и самостоятельно распоряжаться исключительным правом на них.

Впервые эту особенность, присущую некоторым относительно недавно появившимся видам исключительных прав, отметил В.А. Дозорцев. Наличие подобных институтов свидетельствует о существенном ослаблении присущих исключительным правам абсолютных свойств. Для правового режима указанных объектов характерна вытекающая из закона возможность множественности правообладателей, в то время как абсолютное право, как традиционно считается, может принадлежать лишь одному лицу. В то же время права таких лиц на соответствующие объекты сохраняют свой исключительный характер, так как они все же устанавливают монополию (пусть в ограниченных пределах), позволяющую ввести соответствующий охраняемый объект в экономический оборот. Эта монополия обеспечивается тем, что круг лиц, за которыми закрепляются такие права, а также перечень оснований их возникновения жестко ограничены законом.

К числу таких случаев п. 4 ст. 1229 ГК РФ относит исключительные права лиц: 1) независимо друг от друга создавших идентичные топологии интегральной микросхемы (п. 3 ст. 1454 ГК РФ); 2) добросовестно и независимо от других обладающих сведениями, составляющими содержание охраняемого секрета производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ); 3) на использование наименования места происхождения товара (п. 2 ст. 1518 ГК РФ).

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации означает право использовать такой результат или такое средство любым не противоречащим закону способом. Исключительное право также дает возможность правообладателю: разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации; распоряжаться своим правом. Исключительное право является абсолютным и должно соблюдаться любыми субъектами.

Следует различать интеллектуальные права и право собственности на вещь (материальный носитель), в которой выражен соответствующий результат интеллектуальной деятельности. Переход права собственности на вещь не влечет перехода интеллектуальных прав.

Первоначальным субъектом исключительного права является автор – гражданин, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности. Права на результат интеллектуальной деятельности, созданные совместным творческим трудом двух и более граждан(соавторство), принадлежит соавторам совместно.

Признаками исключительных прав являются

1) действие в течение определенного срока

2) действие на ограниченной территории;

3) необходимость государственной регистрации в случаях, установленных Гражданским кодексом РФ

4) возможность ограничения законом (такие ограничения не должны наносить неоправданный ущерб обычному использованию объекта интеллектуальной собственности и ущемлять необоснованным образом законные интересы правообладателей).

4. Распоряжение исключительным правом

Распоряжение исключительным правом возможно двумя способами: путем отчуждения права (заключения договора об отчуждении исключительного права) или путем предоставления права использования объекта интеллектуальной собственности в установленных договором пределах (заключения лицензионного договора).

Договоры о распоряжении исключительным правом являются гражданско-правовыми и регулируются.

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализациив полном объеме другой стороне (приобретателю).По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средствав предусмотренных договором пределах. По общему правилу данные договоры носятвозмездный, консенсуальный и взаимный характер. В договорахо распоряжении исключительным правом выделяют следующиеэлементы: субъекты; предмет и/или объект: цена; форма; содержание. В рамках лицензионного договора указывается также территория, на которой допускается использование объекта интеллектуальной собственности, и срок действия, который не может превышать срока действия исключительного права. Если территория в договоре не указана, то права лицензиата ограничиваются территорией РФ. При отсутствии в лицензионном договоре срока он считается заключенным на пять лет.

В лицензионном договоре обязательно должен быть указан результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которого предоставляется по договору, а также способы его использования.

При отсутствии в возмездном договоре о распоряжении исключительным правом условия о цене (размере вознаграждения или порядке его определения) договор считается не заключенным.

Договоры о распоряжении исключительным правом заключаются, как правило, в письменной форме, а в случаях, указанных в ГК, подлежат государственной регистрации.

Виды лицензионных договоров: 1) простая (неисключительная) лицензия – лицензиар сохраняет право выдавать лицензии другим лицам; 2) исключительная лицензия – лицензиар не вправе выдавать лицензии другим лицам в отношении данного способа использования объекта интеллектуальной собственности.

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной). Сублицензионный договор – договор, по которому лицензиат при письменном согласии лицензиара может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.Принудительная лицензия – предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности на основании решения суда в случаях, предусмотренных ГК.

§ 3. Содержание исключительного права

1 . Содержание исключительного права - это конкретные способы использования результата интеллектуальной деятельности. Способы использования результата интеллектуальной деятельности делятся на действия с материальными носителями (экземпляры, вещество, товар), в которых результат воплощен, и способы использования результата интеллектуальной деятельности напрямую, без использования материального носителя.
Например, в отношении объектов авторского права изготовление экземпляров произведения и распространение этих экземпляров путем продажи - это способы использования произведения путем совершения действий с материальными носителями произведения, а перевод произведения или его публичное исполнение "вживую" - это непосредственное использование произведения.
Перечень способов использования результата интеллектуальной деятельности, составляющих содержание исключительного права, имеет двойное значение: для правообладателя и для неограниченного круга третьих лиц. Правообладатель, используя результат интеллектуальной деятельности определенными способами, удовлетворяет свои имущественные потребности и (или) получает имущественные выгоды от данного результата (плата за проданную продукцию, доход от продажи экземпляров произведения, вознаграждение за уступленное право на запись исполнения и т.п.). Именно поэтому данное интеллектуальное право является имущественным правом. Для третьих лиц, напротив, устанавливается запрет на использование результата интеллектуальной деятельности любым из способов без согласия правообладателя. Именно поэтому данное интеллектуальное право именуется исключительным. Использование результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя одним из способов, входящих в содержание исключительного права, как раз и образует состав нарушения исключительного права.
2 . Ограничения исключительного права - это устанавливаемые законом случаи свободного использования результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя с выплатой вознаграждения правообладателю или без выплаты вознаграждения. В отношении каждого результата устанавливается свой перечень случаев свободного использования.
Основными случаями свободного использования для большинства результатов интеллектуальной деятельности являются: 1) использование результата в личных целях без извлечения прибыли и 2) "исчерпание исключительного права", когда допускается перепродажа материального носителя и некоторые иные способы использования результата интеллектуальных прав без согласия правообладателя, если материальный носитель был введен в гражданский оборот на территории России с согласия правообладателя.
Именно поэтому возможна свободная перепродажа произведенных за рубежом смартфонов, автомобилей, книг, компакт-дисков и т.п., которые буквально "напичканы" авторскими или патентными правами да к тому же еще и маркированы товарными знаками. Однако надо помнить про важнейшее условие для такой свободной перепродажи: первоначальный законный ввоз товара в Россию правообладателем произведен с его согласия, т.е. официальным дилером, которому право на ввоз и первичную продажу предоставлено правообладателем по лицензионному договору. При отсутствии этого условия товары будут считаться контрафактными.