Что такое отчуждение долевой собственности. Отчуждение доли: добровольное, по суду, продажа части

01.10.2020

Для формы сделок по отчуждению недвижимости (купля-продажа, мена, ) в статье 550 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) установлено специальное требование — они совершаются в письменной форме — простой или нотариальной, на подлежит государственной регистрации.

При этом сделок обязательно в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на и сделок с ним» (статьи 24, 30) установлена обязательная нотариальная форма для сделок:

— по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, в том числе при отчуждении всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке;

— по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным, подлежат нотариальному удостоверению;

— а также для сделок, связанных с распоряжением недвижимым имуществом на условиях опеки.

Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, что осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое , в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности.

При нотариальном удостоверении сделки, в частности, договора, руководствуется правилами, предусмотренными Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы), в частности, выясняет обратившихся к нему за удостоверением сделки лиц, разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки, проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (статьи 43, 54-56 Основ).

При удостоверении сделок, направленных на отчуждение имущества, права на которое подлежат государственной регистрации (статья 8.1 Гражданского кодекса Российской Федерации), нотариус проверяет принадлежность данного имущества лицу, его отчуждающему, за исключением случаев, если в соответствии со сделкой на момент ее совершения данное имущество еще не принадлежит этому лицу.

При этом необходимые для удостоверения сделки сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, или сведения, внесенные в государственный кадастр недвижимости, нотариусы запрашивают самостоятельно и получают в установленные Федеральными законами от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» сроки.

Удостоверение договоров об отчуждении жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража, а также земельного участка производится по месту нахождения указанного имущества.

По смыслу статьи 48 Основ нотариус удостоверяет сделку, если она соответствует требованиям закона, а документы, представленные для ее совершения, соответствуют требованиям законодательства.

При оформлении договора купли-продажи недвижимости следует обратить внимание на его и особенности его заключения.

В договоре продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества. При отсутствии этих данных в договоре условие о недвижимом имуществе, подлежащем передаче, считается не согласованным сторонами, а соответствующий не считается заключенным.

Договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества.

При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 ГК РФ, не применяются.

Если иное не предусмотрено законом или договором продажи недвижимости, установленная в нем цена здания, сооружения или другого недвижимого имущества, находящегося на земельном участке, включает цену передаваемой с этим недвижимым имуществом соответствующей части земельного участка или права на нее.

В случаях, когда цена недвижимости в договоре продажи недвижимости установлена на единицу ее площади или иного показателя ее размера, общая цена такого недвижимого имущества, подлежащая уплате, определяется исходя из фактического размера переданного покупателю недвижимого имущества.

Передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче.

Если иное не предусмотрено законом или договором, продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.

Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче недвижимости на условиях, предусмотренных договором, считается отказом соответственно продавца от исполнения обязанности передать имущество, а покупателя — обязанности принять имущество.

Принятие покупателем недвижимости, не соответствующей условиям договора продажи недвижимости, в том числе в случае, когда такое несоответствие оговорено в документе о передаче недвижимости, не является основанием для освобождения продавца от ответственности за ненадлежащее исполнение договора.

В случае передачи продавцом покупателю недвижимости, не соответствующей условиям договора продажи недвижимости о ее качестве, применяются правила статьи 475 ГК РФ, за исключением положений о праве покупателя потребовать замены товара ненадлежащего качества на товар, соответствующий договору.

По договору продажи здания, сооружения или другой недвижимости покупателю одновременно с передачей права собственности на такую недвижимость передаются права на земельный участок, занятый такой недвижимостью и необходимый для ее использования.

В случае, когда продавец является собственником земельного участка, на котором находится продаваемая недвижимость, покупателю передается право собственности на земельный участок, занятый такой недвижимостью и необходимый для ее использования, если иное не предусмотрено законом.

Продажа недвижимости, находящейся на земельном участке, не принадлежащем продавцу на праве собственности, допускается без согласия собственника этого участка, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором.

При продаже такой недвижимости покупатель приобретает право пользования соответствующим земельным участком на тех же условиях, что и продавец недвижимости.

Существенным условием договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, является перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.

Особенности купли и продажи жилых помещений, соответствующих условиям отнесения к жилью экономического класса, установленным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, определяются законом.

Особенности купли-продажи предприятия предусмотрены в статьях 559-566 ГК РФ.

Следует также учитывать, что если на совершение сделки в силу закона требуется третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, о своем согласии или об отказе в нем третье лицо или соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу в разумный срок после получения обращения лица, запросившего согласие.

В предварительном согласии на совершение сделки должен быть определен предмет сделки, на совершение которой дается согласие. При последующем согласии (одобрении) должна быть указана , на совершение которой дано согласие.

Молчание не считается согласием на совершение сделки, за исключением случаев, установленных законом (статья 157.1 ГК РФ).

Для заключения одним из супругов сделки по отчуждению недвижимого имущества, являющегося общим имуществом супругов, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга (статья 35 Семейного кодекса Российской Федерации).

При продаже доли в праве общей собственности на недвижимое имущество постороннему лицу необходимо принимать во внимание, что продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю с указанием ее цены и других условий, на которых он продает ее.

Сделка по продаже доли в праве общей собственности на недвижимое имущество постороннему лицу может быть нотариально удостоверена не ранее чем по истечении одного месяца со дня извещения продавцом доли остальных участников долевой собственности. В случае, если нотариусом будет установлено, что продавец доли представил документы, подтверждающие отказ остальных участников долевой собственности от покупки его доли, сделка может быть совершена до истечения месяца со дня извещения продавцом доли остальных участников долевой собственности.

Известить о продаже доли в праве общей долевой собственности на недвижимое имущество продавец может самостоятельно, а также через нотариуса в порядке, предусмотренном статьей 86 Основ. Совершая в рамках статьи 86 Основ нотариальное действие по передаче извещения продавца, нотариус не проверяет достоверность предоставленных заявителем сведений о сособственнике и адресе, по которому должно быть направлено извещение.

При удостоверении сделок по отчуждению недвижимости нотариусом взимается нотариальный тариф, а также плата за оказание услуг правового и технического характера. При этом нотариальный тариф за удостоверение сделок зависит от того, является ли удостоверение сделки обязательным в силу закона или нотариальная форма сделки необязательна.

За удостоверение сделки, для которой законодательством Российской Федерации не предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариальный тариф взимается нотариусом в размере, установленном в соответствии с требованиями статьи 22.1 Основ. Если нотариальная форма сделки обязательна, нотариус взимает нотариальный тариф в размере и с учетом особенностей, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации.

Установленный Основами нотариальный тариф за удостоверение сделок, предметом которых является отчуждение недвижимого имущества, составляет:

супругу, родителям, детям, внукам в зависимости от суммы сделки:

до 10 000 000 рублей включительно — 3 000 рублей плюс 0,2 процента оценки недвижимого имущества (суммы сделки);

свыше 10 000 000 рублей — 23 000 рублей плюс 0,1 процента суммы сделки, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 50 000 рублей;

другим лицам в зависимости от суммы сделки:

до 1 000 000 рублей включительно — 3 000 рублей плюс 0,4 процента суммы сделки;

свыше 1 000 000 рублей до 10 000 000 рублей включительно — 7 000 рублей плюс 0,2 процента суммы сделки, превышающей 1 000 000 рублей;

свыше 10 000 000 рублей — 25 000 рублей плюс 0,1 процента суммы сделки, превышающей 10 000 000 рублей, а в случае отчуждения жилых помещений (квартир, комнат, жилых домов) и земельных участков, занятых жилыми домами, — не более 100 000 рублей.

В случае, когда сделка по отчуждению недвижимого имущества подлежит в силу закона обязательному нотариальному удостоверению, нотариальный тариф взимается нотариусом в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 333.24 Налогового кодекса Российской Федерации, как за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, и составляет 0,5 процента суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей.

При удостоверении сделок, предметом которых является отчуждение или недвижимого имущества, имеющего кадастровую стоимость, если оценка, данная этому недвижимому имуществу участниками (сторонами) сделки, ниже его кадастровой стоимости, для исчисления тарифа используется кадастровая стоимость этого недвижимого имущества.

уполномоченное государством должностное лицо, имеющее право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц). способ обеспечения исполнения обязательств, позволяющий кредитору (залогодержателю) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя). Предметом залога могут быть материальные ценности, производимая продукция, земельные участки или иное имущество, находящееся в собственности заемщика. условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. правовая ситуация, в силу которой одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (например, передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п.), либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. проверка законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение. Осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, определенном Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и гражданским законодательством. договор, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) определенное имущество или имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или третьим лицом. Безвозмездность – главный классифицирующий признак договор дарения, при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. Договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя, ничтожен. документ, предоставляющий лицу право на совершение определенного действия лицом, чье согласие требуется для совершения той или иной сделки в соответствии с законом. К числу нотариально удостоверенных согласий относятся: согласие супруга на совершение сделки (как для приобретения, так и для отчуждения имущества), согласие на отказ от приватизации, согласие на выезд за границу несовершеннолетнего ребенка, согласие собственников (нанимателей) жилья на временную регистрацию. способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Дееспособность и правоспособность гражданина обязательны для его участия в гражданских правоотношениях. Дееспособность возникает в полном объеме с наступлением возраста совершеннолетия – 18 лет. До достижения лицом восемнадцатилетнего возраста дееспособность приобретается при вступлении в брак и эмансипации. определенные действия (или бездействие), в результате которых изменяется собственник имущества. С переходом права собственности у нового собственника возникают законные основания для владения, распоряжения и использования имущества. Как правило, основанием для перехода права собственности является совершение сделки. соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых невозможно без несоразмерного ущерба их назначению, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства, а также части зданий, предназначенные для размещения транспортных средств (машино-места). К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания. действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. юридически значимое действие, совершаемое нотариусом или уполномоченным должностным лицом в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате.

###

Сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество

подлежат нотариальному удостоверению.

Согласно внесенным изменениям, нотариальному удостоверению отчуждение долей подлежит и в случае отчуждения долей всеми участниками долевой собственности.

Также в случае продажи доли собственник обязан письменно уведомить остальных участников долевой собственности о намерении продать долю, а также указать цену и другие условия продажи. Сделка может быть совершена спустя месяц после такого уведомления. Однако в случае, если остальные дольщики напишут отказ от покупки указанной доли, сделка может быть совершена и до истечения этого срока по предоставлению отказов нотариусу.

###

В Федеральный закон от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" внесены изменения в части касающейся нотариального удостоверения сделок с недвижимостью.

Новые правила введены Федеральным законом от 2 июня 2016 г. № 172-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Изменения вступили в силу с 2 июня 2016 года.

Теперь нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество (в том числе при отчуждении всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке). Ранее нотариальное удостоверение требовалось для сделок по продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу.

Таким образом, удостоверять у нотариуса теперь необходимо не только сделки по продаже, но и любые иные сделки, направленные на отчуждение доли, независимо от того, является приобретателем доли постороннее лицо или другой участник общей собственности.

Указанное требование не будет применяться к сделкам, связанным с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд или приобретаемым для включения в состав такого фонда.

Кроме того, по новым правилам нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным. До вступления этих изменений в силу нотариально удостоверялись сделки по продаже недвижимого имущества указанных категорий граждан.

Федеральным законом также исключено правило о нотариальном удостоверении сделок, связанных с распоряжением недвижимым имуществом на условиях доверительного управления.

Напомним, что в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ (пункт 3 статьи 24.1 № 122-ФЗ от 21.07.1997 г.) с 1 января 2016 г. сделки по продаже земельной доли также подлежат нотариальному удостоверению.

###

"О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"

Статья 2

Внести в Федеральный закон от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1997, № 30, ст. 3594; 2001, № 11, ст. 997; 2004, № 35, ст. 3607; 2005, № 1, ст. 22; 2016, № 1, ст. 11) следующие изменения:

1) в статье 24:

а) пункт 1 изложить в следующей редакции:

"1. Сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, в том числе при отчуждении всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке, подлежат нотариальному удостоверению.

При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю с указанием ее цены и других условий, на которых он продает ее.

Сделка по продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу может быть совершена не ранее чем по истечении одного месяца со дня извещения продавцом доли остальных участников долевой собственности.

В случае, если нотариусом будет установлено, что продавец доли представил документы, подтверждающие отказ остальных участников долевой собственности от покупки его доли, сделка может быть совершена до истечения срока, указанного в абзаце третьем настоящего пункта.

Споры между участниками долевой собственности, возникшие при государственной регистрации права на долю в праве общей собственности, подлежат разрешению в судебном порядке";

б) абзац шестой пункта 4 дополнить предложением следующего содержания: "Положения пункта 1 настоящей статьи в части нотариального удостоверения сделок не применяются к сделкам, связанным с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд или приобретаемым для включения в состав паевого инвестиционного фонда";

2) в пункте 2 статьи 30 слова "доверительного управления или" исключить, слово "продаже" заменить словом "отчуждению".

Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

в случаях, указанных в законе;
в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Таким образом, стороны сами вправе решить нотариально удостоверить сделку, предусмотрев в соглашении условие об обязательном нотариальном удостоверении, хотя по закону оно и не требовалось. На практике это происходит чаще всего при совершении сделок, имеющих особую важность для сторон (или одной из стороны). Нотариус не вправе отказать в удостоверении любой сделки, соответствующей закону.

Что касается случаев обязательности нотариального удостоверения сделок, указанных в законе, то напомним, что последствием несоблюдения нотариальной формы, будет являться ничтожность совершенной сделки, то есть отсутствие правовых последствий ее заключения.

Рекомендуем: "Образцы доверенностей от юридического и физического лица . Виды, форма, сроки доверенности"

Итак, законом установлена обязательность нотариального удостоверения для следующих видов сделок:

Доверенность , выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена (п. 3 ст. 187 ГК РФ). Правило о нотариальном удостоверении доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц.

Договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма (п. 3 ст. 339 ГК РФ). Нотариальная форма договора залога предусмотрена п. 2 ст. 22 закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", где указано, что "договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению".

Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (абз. 2 п. 3 ст. 339 ГК РФ).

Перевод долга . К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 ГК РФ (п. 4 ст. 391 ГК РФ).

Договор ренты подлежит нотариальному удостоверению, а договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации (ст. 584 ГК РФ).

Согласие супруга . Для заключения одним из супругов сделки по распоряжению имуществом, права на которое подлежат государственной регистрации, сделки, для которой законом установлена обязательная нотариальная форма, или сделки, подлежащей обязательной государственной регистрации, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга (п. 3 ст. 35 СК РФ).

Соглашение об уплате алиментов заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению (п. 1 ст. 100 СК РФ).

Сделки по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество , в том числе при отчуждении всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке, подлежат нотариальному удостоверению, за исключением сделок, связанных с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд или приобретаемым для включения в состав паевого инвестиционного фонда, сделок по отчуждению земельных долей, сделок по отчуждению и приобретению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество при заключении договора, предусматривающего переход права собственности на жилое помещение в соответствии с Законом Российской Федерации от 15 апреля 1993 года N 4802-1 "О статусе столицы Российской Федерации" (кроме случая, предусмотренного частью девятнадцатой статьи 7.3 указанного Закона) (ст. 42 закона N 218-ФЗ

Сделки, связанные с распоряжением недвижимым имуществом на условиях опеки , а также сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным, подлежат нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 54 закона N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" (в редакции от 01.07.2017).

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества , подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 11 ст. 21 закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Договор инвестиционного товарищества , включающий в себя политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), все вносимые в него изменения (за исключением установленного частью 2 статьи 17 настоящего Федерального закона случая), дополнительные соглашения и приложения к нему, соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом подлежат нотариальному удостоверению по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища (п. 1 ст. 8 закона N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения подлежат обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по месту нахождения партнерства и вступают в силу для участников соглашения об управлении партнерством и третьих лиц с момента такого удостоверения. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 6 закона N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах").

Сделка, направленная на отчуждение доли в складочном капитале партнерства , в том числе предусматривающая обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства, должна быть совершена в нотариальной форме (п. 3 ст. 12 закона N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах").

На сегодняшний день гражданское законодательство определяет, что имущество, которым на праве собственности владеют 2 и более субъектов, следует считать объектом общей собственности. Немаловажно также осознавать, что подобный вид собственности может представлять собой как долевую (когда выделяются доли для каждого из собственников), так и совместную (если деления на доли не происходило).

Например, общая собственность способна возникать, если во владение более чем двух лиц поступило имущество, подпадающие под действие положений о неделимых вещах. Для таких ситуаций законом установлено, что если вещь невозможно поделить, не изменив в процессе его первоначального функционального назначения, разделу оно не подлежит. Так, общая собственность может распространяться лишь на делимые вещи, если это не нарушает норм закона или соглашения.

При внимательном изучении норм ГК РФ можно проследить, что явное преимущество отдано общей долевой собственности, нежели совместной. Так, в соответствии с гражданско-правовыми нормами, общая собственность может рассматриваться в качестве долевой, если законодательство не устанавливает относительно ее режим совместной собственности.

Очень важно отметить и принципиальные различия между такими юридическими терминами, как часть недвижимого имущества и доля в праве на него. Гражданское законодательство не дает определений таким понятиям, как доли в помещении, квартирные доли либо доли в домах. Доли высчитываются только в рамках права на определенный вид имущества - квартира, домовладение, комната, сооружение, частичка и т.д. То есть, доля не может находить выражение в качестве части какого-либо имущества.

Гражданское законодательство устанавливает обязательную форму выражения долей - дробь. Данная форма носит абстрактный характер, позволяющий законодателю регулировать отношения собственности, находящейся в собственности двух и более граждан.

Отчуждение доли: специфика.

В случае отчуждения доли из имущества, принадлежащего лицам на праве общей собственности, третьему лицу иные субъекты долевой собственности наделяются важным правомочием - преимуществом покупки доли по назначенной стоимости, либо на условиях равенства.

Таким образом, продавцу в обязательном порядке нужно направить всем субъектам долевой собственности письменное уведомление о продаже его доли третьему лицу. Продавец указывает цену, а также иные существенные условия продажи.

В случае получения от субъектов долевой собственности отказа либо отсутствия с их стороны намерений приобрести долю в течение календарного месяца, продавец может продавать ее третьему лицу.

Выставляя на продажу долю имущества, находящегося в общей долевой собственности, продавец должен приложить к договору купли-продажи пакет документов, удостоверяющих факт извещения продавцом всех субъектов долевой собственности о продаже доли, оглашения ее стоимости и иных существенных условий сделки. При составлении заявления о государственной регистрации следует приложить документы об отказе указанных лиц от покупки.

УТВЕРЖДЕНЫ
Правлением МГНП
24 июня 2009 года,
Протокол N 8
(в редакции, утв. Правлением МГНП
23.07.2009, протокол N 9)

В связи с принятием Федерального закона N 312-ФЗ от 30.12.2008 и вступлением в силу 01.07.2009 изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации , Основы законодательства Российской Федерации о нотариате , , , а также в связи с принятием Федерального закона N 205-ФЗ от 19.07.2009 , опубликованного 22.07.2009, и вступлением в силу 22.07.2009 положений, касающихся нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью рекомендуется руководствоваться следующим:

1. П.п.1, 2, 11 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не ограничен круг сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества. Установлена обязательная нотариальная форма таких сделок, а также договоров залога.

Названным законом конкретно определен лишь один вид гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале - договор купли-продажи и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению иным образом.

В связи с этим к нотариусу могут обратиться физические и юридические лица для нотариального удостоверения договоров и иных сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст.8 ГК РФ) .

Учитывая, что наиболее распространенным видом сделок по отчуждению имущества является договор купли-продажи, предлагаем примерный образец такого договора (Приложение N 1). Обращаем внимание, что в данном примере отражены условия, снижающие риски профессиональной ответственности нотариуса, которые рекомендуется включать в проекты договоров. Предполагаем, что, в практике как правило, проекты договоров будут составляться юридическими службами участников сделки. Количество экземпляров сделки, в соответствии со ст.60 "Основ законодательства РФ о нотариате" , должно предусматривать наличие экземпляра, оставляемого в делах нотариуса.

Нотариусу следует помнить, что переход доли (её части) в уставном капитале общества самому обществу на основании ст.ст.23, 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" , а также переход доли (её части) в уставном капитале от общества к его участникам на основании ст.24 названного закона происходит не в результате каких-либо сделок, а по основаниям и в порядке, установленном законом (п.1 ст.93 ГК РФ , ст.ст.23, 24, 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Нотариального удостоверения отчуждения доли в данных случаях законодательством не предусмотрено.

Кроме того, не требует нотариального удостоверения сделка, совершаемая путем направления оферты о продаже и акцептованная в порядке реализации преимущественного права покупки (п.2 ст.432 ГК РФ , п.11 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Такая сделка признается заключенной с момента получения акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ) .

Однако, если сделка по продаже доли (ее части) в уставном капитале общества совершается между участниками общества, правила о преимущественном праве покупки не применяются, в связи с чем такая сделка заключается не посредством направления оферты и ее акцепта, а посредством нотариального удостоверения договора купли-продажи.

2. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус выясняет, является сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в сделке в смысле правил, установленных ст.ст.45, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" , главами Х, ХI ФЗ "Об акционерных обществах", ст.4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (последняя норма дает понятие аффилированного лица).

Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки, нотариусу должны быть представлены:

или справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера - за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25% стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской промежуточной отчетности за один месяц до удостоверения сделки,

или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. В соответствии с п.3 ст.14 ФЗ "О бухгалтерском учете" , п.29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. приказом Минфина РФ от 29.07.98 N 34н) организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. При этом исходя из п.37 указанного Положения для составления бухгалтерской отчетности отсчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. В связи с этим рекомендуем в данном случае истребовать бухгалтерскую отчетность за последний отчетный период - 1 месяц.

В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" , ФЗ "Об акционерных обществах" , уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица .

Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, является ли сделка крупной, не требуется.

Поскольку, при добросовестности действий участников (акционеров) обществ, членов их исполнительных органов, носителями информации о наличии заинтересованности в сделке являются, сами общества (п.2 ст.45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" , ст.82 ФЗ "Об акционерных обществах"), рекомендуется истребовать от юридического лица - участника сделки, справку об отсутствии заинтересованности в сделке.

В противном случае, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" , ФЗ "Об акционерных обществах" , уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цене, предмете сделки и иных существенных условиях).

Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа проверять, имеется ли заинтересованность в сделке, не требуется.

Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100% доля в уставном капитале общества, имеющего единственного участника, другим обществом, имеющим единственного участника, нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки, как противоречащей закону (абз.3 п.2 ст.7 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

3. При удостоверении сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей Российской Федерации, следует помнить, что органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации на продажу федерального имущества является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Типовая форма договора купли-продажи федерального имущества посредством публичного предложения и назначение уполномоченных работников Федерального агентства по управлению государственным имуществом по продаже федерального имущества посредством публичного предложения утверждены приказом Росимущества N 270 от 12.09.2008 .

По результатам конкурсов или аукционов, проводимых для реализации государственного имущества, заключаются договоры купли-продажи (постановление Правительства РФ от 12.08.2002 N 584 в ред. от 29.12.2008; постановление Правительства РФ от 12.08.2002 N 585 в ред. от 29.12.2008).

4. Если стороной сделки является физическое лицо, нотариусу необходимо истребовать нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст.35 СК РФ), за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а также за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале, которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора. В последнем случае нотариусу предъявляется брачный договор.

Если участник общества, отчуждающий принадлежащую ему долю (ее часть) в уставном капитале, оплачивал ее в период, в течение которого зарегистрированный брак у него отсутствовал, рекомендуем истребовать от такого участника общества соответствующее заявление. При отсутствии зарегистрированного брака у физического лица, приобретающего долю (ее часть) в уставном капитале общества по возмездной сделке, рекомендуем также истребовать заявление этого лица об отсутствии у него зарегистрированного брака. Истребование указанных заявлений понижает риск профессиональной ответственности нотариуса при недобросовестных действиях участников сделки и предъявлении их супругами иска о признании сделки недействительной в порядке ст.35 СК РФ.

При удостоверении сделки направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей несовершеннолетнему лицу, нотариус предварительно истребует согласие на это органов опеки и попечительства (ст.37 ГК РФ) .

5. При определении объекта соответствующей сделки - доли, части доли в уставном капитале общества, необходимо помнить, что доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п.4 ст.93 ГК РФ , п.3 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В соответствии с п.1 ст.15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, либо иными, имеющими денежную оценку, правами.

Размер, порядок, сроки оплаты долей в уставном капитале общества определяются участниками в договоре об учреждении общества или в решении единственного учредителя общества (п.п.2, 5 ст.11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В связи с этим нотариусу необходимо проверить факт оплаты участником общества доли (ее части) в уставном капитале. Документами, подтверждающими факт оплаты, могут быть: справка соответствующего общества за подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера - за подписью руководителя); справка банка; акт приема-передачи имущества или иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества, а при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009 - выпиской из списка участников общества (п.1 ст.31_1 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") .

Вопрос об оплате доли (ее части) в уставном капитале рассматривается нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению, совершаемой участником, являющимся изначально учредителем общества.

При удостоверении последующих сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, нотариус исходит из легитимности и действительности представленных правоустанавливающих документов, предполагающих распоряжение бывшим участником уже оплаченной долей (ее частью) в уставном капитале.

6. Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:

- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз.2 п.2 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества при совершении сделки (абз.1 п.2, абз.1 п.10 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- в наличии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз.2 п.10 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- соответствует ли цена покупки положениям и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).

7. В случае удостоверения договора купли-продажи доли (ее части) уставного капитала общества третьим лицам, нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз.1 п.4 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), а "преимущественное право покупки" самого общества может быть установлено уставом (абз.2 п.4 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей.

Если уставом не предусмотрено иное, у участников общества в силу закона () имеется также:

- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, доли (ее части) в уставном капитале, от покупки которой отказался другой участник;

- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

Оферта о продаже доли (ее части) в уставном капитале считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п.5 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом, однако, уставом может быть установлен более длительный срок.

Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки самого общества, то в уставе также должен быть установлен срок осуществления этого права обществом. Следует иметь в виду, что право возникает у общества только при условии неиспользования другими участниками своего преимущественного права покупки (отказа от использования права или истечения срока существования права). В этом случае течение срока для использования преимущественного права покупки обществом начинается со дня получения обществом последнего соответствующего отказа или со дня прекращения преимущественного права покупки у других участников общества.

Порядок осуществления преимущественного права покупки другими участниками (в том числе непропорционально размерам их долей), цена покупки (по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной цене), возможность использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей ее части, предлагаемых для продажи, определяются уставом общества.

Преимущественное право покупки прекращается в день:

- представления в общество письменного заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи участника на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована ();

- истечения срока использования преимущественного права покупки.

В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в порядке ст.15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в соответствующих случаях представляются следующие документы:

N 99 от 10.04.2002);

- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения. Подлинность подписи участника общества на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п.6 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи представителя общества (исполнительного органа или представителя по доверенности) на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п.6 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") ;

- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало;

Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.83 N 9779-Х "О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан".

При наличии преимущественного права покупки у общества, рекомендуем отразить в одном из условий договора купли-продажи, в качестве гарантии со стороны продавца, положение о неполучении им акцепта от общества.

При продаже доли (её части) в уставном капитале участником общества другому участнику этого общества соблюдение правил о преимущественном праве покупки не требуется.

При реализации установленного уставом преимущественного права покупки участниками или самим обществом не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли в уставном капитале общества оставшаяся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.

8. Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли (ее части) в уставном капитале, нотариусу необходимо представить:

- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма N 21 приказа МЮ РФ N 99 от 10.04.2002);

- выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу (документ должен быть оформлен в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.83 N 9779-Х "О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан") и/или справка общества о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало;

- письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено. Вместо истребования указанного заявления данный факт может быть отражен в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника общества, отчуждающего долю (ее часть).

9. При удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, рекомендуется отразить в ее тексте и разъяснить приобретателю о переходе к нему всех прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки, за исключением дополнительных прав и обязанностей, возложенных на участника общества, отчуждающего долю (ее часть) - абз.2 п.2 ст.8 и абз.2 п.2 ст.9 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" .

Кроме того, нотариусу следует выяснить у стороны, отчуждающей долю (ее часть) в уставном капитале общества, заключался ли учредителями (участниками) договор об осуществлении прав участников общества. Если такой договор заключался, нотариус разъясняет участнику о его обязанности предупредить сторону, приобретающую долю (ее часть), об отсутствии в договоре условий, нарушающих интересы третьих лиц при совершении данной сделки по отчуждению доли (ее части). Данную гарантию со стороны, отчуждающей долю (ее часть), рекомендуем включить в условие соответствующей сделки.

10. Перечень документов, на основании которых нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале, приведен в п.13 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" , а также в п.7 ст.5 ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" N 312-ФЗ от 30.12.2008 .

Указанные в п.7 ст.5 ФЗ N 312-ФЗ от 30.12.2008 документы могут приниматься нотариусами в качестве документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть), до 01.01.2010 .

Вместе с тем, для проверки статуса самого общества (правоспособно или ликвидировано), нотариусу рекомендуется в порядке ст.15 Основ законодательства РФ о нотариате с целью снижения профессионального риска истребовать выписку из ЕГРЮЛ. Это вызвано необходимостью получения от общества информации, предусмотренной п.п.4, 8, 9 настоящих рекомендаций. Срок действия этого документа для этих целей действующим законодательством не установлен. Актуальность сведений подтверждается налоговыми органами на дату выдачи выписки из ЕГРЮЛ.

11. Учитывая, что нотариусу, удостоверяющему сделку по отчуждению или залогу доли (ее части) в уставном капитале общества, в силу ст.15 "Основ законодательства РФ о нотариате" , необходимо истребование от самого общества значительного объема сведений, предусмотренных п.п.5, 6, 7 настоящих рекомендаций, эти сведения могут быть представлены обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т.п.).

12. Если в результате сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, над обществом устанавливается контроль иностранного инвестора, такая сделка может быть удостоверена с учетом требований ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" - п.3 ст.1 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" .

ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" установлены квалифицирующие признаки для хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст.ст.5, 6 названного закона) и для сделок, в результате которых устанавливается контроль над обществом (ст.2 названного закона).

Для удостоверения сделки, подпадающей под вышеуказанные признаки, требуется предварительное согласование Федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за иностранными инвестициями (ст.4 названного закона). Таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), которая выдает соответствующее согласование в письменной форме.

Следует иметь также в виду, что Указом Президента РФ от 04.08.2004 N 109 утвержден перечень стратегических предприятий, который ежегодно корректируется.

Кроме того, предварительное согласие ФАС требуется при заключении сделок с долями обществ, в случаях, предусмотренных ст.ст.28 , 29 ФЗ " О защите конкуренции" .

Учитывая, что у нотариуса объективно отсутствует возможность проверки совокупности фактов, требующих предварительного согласия ФАС, рекомендуем включать в условия соответствующей сделки гарантию сторон об отсутствии необходимости получения согласования ФАС.

Однако, если из представленных документов нотариусу безусловно становится известным факт об осуществлении обществом вида деятельности, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (см. перечень видов деятельности в ст.6 ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" , а также вышеназванный Указ Президента РФ), а стороной, приобретающей долю (ее часть) этого общества является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо, для удостоверения сделки, подпадающей под признаки п.п.1, 2, 3 п.1 ст.5 названного закона, необходимо предварительно истребовать письменное согласование ФАС.

13. В соответствии с , нотариус, удостоверивший сделку по передаче доли (ее части) в уставном капитале общества, обязан в течение трех дней со дня такого удостоверения передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г.Москве) заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю (ее часть). Государственная пошлина за внесение изменений в единый государственный реестр юридических лиц по данному основанию не взимается.

В отношении обществ - кредитных организаций, соответствующее заявление передается в налоговый орган только через соответствующий территориальный орган Банка России (ст.10 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" , ФЗ "О банках и банковской деятельности"). В городе Москве Территориальным органом Банка России является Московское главное территориальное управление Банка России (МГТУ), находящееся по адресу: 115035, город Москва, М-35, улица Балчуг, дом 2.

С целью обеспечения исполнения данного требования законодательства нотариус совершает следующие нотариальные действия:

а) свидетельствует подлинность подписи соответствующего участника общества, отчуждающего долю (ее часть), на заявлении, форма которого утверждается компетентным органом исполнительной власти. Если участником является физическое лицо, совершается удостоверительная надпись по форме N 54 или 58, если участником является юридическое лицо - по форме N 56 (утв. приказом МЮ РФ N 99 от 10.04.2002).

Данное нотариальное действие является обязательным в соответствии со ст.9 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" .

Обращаем внимание, что в соответствии с вышеуказанной нормой закона заявителем от имени юридического лица может быть также физическое лицо, действующее на основании доверенности. Осуществление прав заявителя представителем по доверенности от имени физического лица Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не предусмотрено.

б) передает заявление в соответствующий налоговый орган в порядке ст.86 Основ законодательства РФ о нотариате .

В целях обеспечения соблюдения установленных законом сроков по передаче заявления в налоговый орган, рекомендуем совершать все три нотариальных действия в один день (удостоверение соответствующей сделки, свидетельствование подлинности подписи, передача заявления).

Если соответствующий налоговый орган находится за пределами нотариального округа (город Москва), передача заявления возможна только по почте с обратным уведомлением (ст.13 Основ законодательства РФ о нотариате) .

Следует иметь в виду, что личной передачей нотариусом заявления в налоговый орган является передача заявления не только самим нотариусом или помощником, временно исполняющим обязанности нотариуса, но также и иным работником нотариуса. Сведения о работниках нотариуса, имеющих право непосредственно представлять соответствующие заявления в МИ ФНС России N 46 по городу Москве, представляются в налоговый орган Московской городской нотариальной палатой.

При непосредственном приеме заявления сотрудником налогового органа на копии заявления, остающегося в делах нотариуса, проставляется штамп с отметкой о дате приема заявления, регистрационном номере и дате выдачи свидетельства о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Во избежание направления налоговым органом указанного свидетельства в адрес заявителя (участника, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале общества), в случае, если последний не явится в указанный день для получения свидетельства, нотариус может рекомендовать такому участнику выдать нотариально удостоверенную доверенность на получение свидетельства. В доверенности должна быть указана дата получения свидетельства и регистрационный номер, за которым налоговый орган принял заявление от нотариуса.

Предусмотренная п.14 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" обязанность нотариуса своевременно совершить нотариальное действие по передаче заявления считается исполненной:

- со дня передачи соответствующего заявления почте, что подтверждается почтовой квитанцией об отправке корреспонденции заказным письмом с обратным уведомлением;

- со дня непосредственной передачи нотариусом заявления налоговому органу, что подтверждается соответствующим штампом налогового органа на копии заявления, оставшегося в делах нотариуса.

Обращаем внимание нотариусов, что при совершении нотариального действия "передача заявления" действующим законодательством не возлагается на нотариуса обязанность по заполнению соответствующей формы заявления. Поскольку данное заявление исходит от участника, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале общества, ответственность за составление данного документа лежит на заявителе. Законодатель установил императивную норму поведения для соответствующего участника - передать заявление в налоговый орган через нотариуса, удостоверившего сделку, и такую же норму поведения для соответствующего нотариуса - совершить данное нотариальное действие в установленный законом срок.

В случае решения налогового органа об отказе во внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц по формальным основаниям, передача такого заявления повторно осуществляется вне требований п.14 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" или спорный вопрос с налоговым органом решается заявителем в судебном порядке.

Отказ налогового органа во внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц не влечет последствий недействительности сделки, поскольку она считается совершенной со дня ее нотариального удостоверения (п.12 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") .

14. В соответствии с нотариус, удостоверивший сделку по передаче доли (ее части) в уставном капитале общества, в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления участника общества о внесении в ЕГРЮЛ изменений (п.12 настоящих рекомендаций).

Таким образом, ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрен новый вид нотариального действия - передача документов.

При совершении данного нотариального действия рекомендуем руководствоваться следующим:

п.15 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ограничивает компетенцию нотариусов по передаче документов обществу, определяя, что это нотариальное действие может быть совершено только нотариусом, удостоверившим соответствующую сделку.

В соответствии со ст.47 Основ законодательства РФ о нотариате , нотариус не вправе совершать нотариальные действия от своего имени.

Таким образом, данное нотариальное действие может быть совершено только от имени заинтересованного лица, являющегося стороной соответствующей сделки.

Кроме того, рассматриваемая норма ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" позволяет лицам, совершившим сделку, достигнуть соглашения о самостоятельном уведомлении общества о совершенной сделке.

Нотариус направляет обществу, по месту его нахождения указанному в уставе, по почте с обратным уведомлением или лично, предусмотренные законом документы с сопроводительным письмом (приложение N 2), зарегистрированным в журнале исходящей корреспонденции, с указанием номера по реестру для регистрации нотариальных действий, суммы оплаченного тарифа, с подписью нотариуса с указанием его должности, фамилии, инициалов и с оттиском печати нотариуса.

Данное нотариальное действие - "передача документов обществу" регистрируется в реестре для регистрации нотариальных действий (ст.50 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате").

В архиве нотариуса (в наряде "Передача документов обществу") рекомендуем хранить второй экземпляр сопроводительного письма без приложений, квитанцию об отправке корреспонденции и уведомление о вручении. В случае возврата неврученной корреспонденции в архив приобщается возвращенная корреспонденция с конвертом. В данном случае нотариальное действие считается совершенным.

Не рекомендуем нотариусам передавать документы обществу лично, под угрозой признания данного нотариального действия несовершенным, в связи с отсутствием общества по месту его нахождения, указанному в уставе.

В случае, если лицами, совершившими сделку, достигнуто соглашение о самостоятельном извещении общества, рекомендуем отразить данный факт в одном из условий соответствующей сделки с разъяснением нотариусом сторонам п.15 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (об отсутствии в данном случае ответственности нотариуса за неуведомление общества).

15. П.2 ст.22 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале общества. Законом не предусмотрено наличие подлинных экземпляров договора залога для налогового органа и общества.

В случае передачи участником общества в залог доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу необходимо проверить отсутствие в уставе общества запрета на такую передачу, а также затребовать решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества.

Данное решение должно приниматься большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.

При удостоверении договора залога следует руководствоваться п.п.4, 5, 6 настоящих рекомендаций.

П.3 ст.22 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрена обязанность нотариуса в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества в течение трех дней передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г.Москве) заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.

Копия указанного заявления, с приложением копии договора залога доли или части доли, в течение трех дней передается нотариусом обществу.

Процедура совершения данных нотариальных действий аналогична процедуре, описанной в пунктах 12, 13 настоящих рекомендаций.

16. При взимании тарифа за совершение рассматриваемых нотариальных действий следует руководствоваться следующим:

В соответствии со ст.22 Основ законодательства РФ о нотариате за совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, взимается нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий и с учетом особенностей, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

За удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли (ее части), договоров залога доли (ее части) уставного капитала общества, а также сделок, устанавливающих обязательства по отчуждению доли (ее части) взимается тариф по ставке для "прочих договоров, предмет которых подлежит оценке", т.е. 0,5% суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20000 рублей (п.п.5 п.1 ст.333.24 НК РФ). При этом для исчисления тарифа принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже суммы, определенной специалистом-оценщиком (п.п.5, 10 п.1 ст.333.25 НК РФ).

С 23.08.2009 - для исчисления тарифа за удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли (ее части), договоров залога доли (ее части) уставного капитала общества, а также сделок, устанавливающих обязательства по отчуждению доли (ее части) принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли (п.п.5, п.1 ст.333.25 НК РФ в редакции ФЗ N 205-ФЗ от 19.07.2009). При этом требование Налогового кодекса о необходимости исчисления тарифа за удостоверение договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества исходя из суммы договора, указанной сторонами, но не ниже суммы, определенной специалистом-оценщиком, сохраняется.

За удостоверение соглашения об изменении или о расторжении нотариально удостоверенного договора взимается тариф в размере 200 руб. (п.12 ст.333.24 НК РФ).

За свидетельствование подлинности подписи на заявлениях участников в налоговые органы взимается тариф в размере 100 рублей (п.п.21 п.1 ст.333.24 НК РФ).

За передачу заявления в налоговый орган взимается тариф в размере 100 рублей (п.п.26 п.1 ст.333.24 НК РФ).

За передачу документов обществу взимается тариф в размере 100 рублей (п.п. 26 п.1 ст.333.24 НК РФ).

Обращаем внимание нотариусов, что в соответствии с п.п.3 п.1 ст.333.18 НК РФ ст.22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате плательщик уплачивает тариф в размере государственной пошлины до совершения нотариального действия.

Кроме того, в соответствии со ст.ст.15 , 23 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус имеет право взимать плату за оказание услуг правового и технического характера.

Комиссия по методической работе и применению
законодательства в сфере нотариата

Приложение N 1. Договор купли-продажи части доли в уставном капитале

Приложение N 1

Город Москва, одиннадцатого марта две тысячи пятого года.

Мы, гр. ФИО, 00.00.0000 года рождения, паспорт 00 00 000000 выдан ОВД "__________" г.Москвы 00.00.2000, проживающий: город Москва, улица _______________, дом 00, квартира 00, именуемый в дальнейшем ПРОДАВЕЦ, с одной стороны, и закрытое акционерное общество "_________", находящееся по адресу: город Москва, улица ______________, дом 00, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 000000000000, ИНН 00000000, в лице генерального директора (ФИО), действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем ПОКУПАТЕЛЬ, с другой стороны, руководствуясь условиями и принципами, определенными ст.421 , ст.424 ГК РФ, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Продавец, из принадлежащей ему доли в размере 60% (шестидесяти процентов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "ОБЩЕСТВО", находящегося по адресу: Российская Федерация, 123456, город Москва, улица ____________, дом 00, корпус 00, ОГРН 0000000000, продал Покупателю часть доли в размере 10% (десяти процентов) в уставном капитале указанного общества.

2. Указанная доля в размере 60% в уставном капитале ООО "ОБЩЕСТВО" принадлежит Продавцу по праву собственности на основании:

3. Доля в уставном капитале в размере 60% на день удостоверения настоящего договора оплачены Продавцом полностью, что подтверждается выпиской из списка участников. Номинальная стоимость доли составляет _________ рублей.

4. Указанная в п.1 настоящего договора часть доли в уставном капитале продана по согласованной сторонами цене в размере __________________________________________рублей.

Указанная сумма будет выплачена Продавцу Покупателем в течение трех месяцев в следующем порядке:

В соответствии с п.5 ст.488 ГК РФ стороны договорились, что права залога у Продавца на проданную часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества не возникает.

5. Продавец подтверждает, что до заключения настоящего договора указанная часть доли в уставном капитале никому не отчуждена, не заложена, в споре и под запрещением (арестом) не состоит, правами третьих лиц не обременена.

Продавец гарантирует Покупателю, что настоящим договором не нарушаются интересы третьих лиц в связи с заключенным продавцом ранее договором об осуществлении прав участников общества "ОБЩЕСТВОМ".

6. Проданная часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества переходит к Покупателю со дня нотариального удостоверения настоящего договора.

Одновременно к Покупателю переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до удостоверения договора, за исключением дополнительных прав и обязанностей Продавца, если такие имеются.

Продавец предупредил Покупателя о наличии его обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество в размере ______________________ рублей. Данная обязанность возникла до подписания настоящего договора, в связи с чем нотариусом разъяснено сторонам о наличии у них солидарной ответственности перед обществом по исполнению данного обязательства (п.12 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

7. Настоящий договор удостоверен с соблюдением права преимущественной покупки части доли другими участниками общества.

Согласие других участников общества на продажу части доли в размере 10% в уставном капитале общества получено.

8. Покупатель гарантирует отсутствие необходимости получения предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы на заключение настоящего договора.

Покупатель гарантирует, что настоящая сделка совершается им в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем не признается крупной сделкой (ВАРИАНТ: Заключение настоящей сделки одобрено общим собранием учредителей (протокол N _________ от 00.00.0000. ВАРИАНТ: Покупатель гарантирует, что данная сделка не является крупной и/или в данной сделке нет заинтересованности).

9. Стороны гарантируют, что заключение настоящего договора не обусловлено какими-либо условиями и/или обязательствами, принятыми сторонами на себя до подписания настоящего договора.

10. Продавец предупрежден нотариусом о необходимости подписания Продавцом заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" .

11. Стороны пришли к соглашению о том, что обязанность по передаче ООО "ОБЩЕСТВО" копии заявления, указанного в п.10 настоящего договора (п.15 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") возлагается на Покупателя.

12. Расходы по удостоверению настоящего договора, а также по свидетельствованию подлинности подписи на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, передаче заявления в налоговый орган, передаче копии указанного заявления обществу, стороны несут в равных долях.

13. Настоящий договор составлен в трех экземплярах: экземпляр настоящего договора хранится в делах нотариуса, удостоверившего договор, экземпляр выдается Продавцу, экземпляр - Покупателю.

Договор перед подписанием прочитан нотариусом вслух. При этом подписавшие договор в присутствии нотариуса подтверждают, что содержание договора им полностью понятно, условия настоящей сделки не являются для сторон кабальными.

Удостоверительная надпись нотариуса

Приложение N 2.

Приложение N 2


	Общество с ограниченной ответственностью



	Нотариус города Москвы (Ф.И.О.)

В соответствии с п.15 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" я, нотариус города Москвы (Ф.И.О.), передаю копию заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного гр. (Ф.И.О.), проживающим: (адрес), паспорт (данные паспорта), совершившим сделку, направленную на отчуждение принадлежавшей ему доли (части доли) в размере _____ процентов в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "_____________", ОГРН 00000000000, с приложением удостоверенного мной 00.00.0000 года по реестру N ____ договора (иной сделки).


	Приложение:		1. Копия заявления -

			2. Экземпляр договора (сделки) -

	Зарегистрировано по реестру N

	Взыскано по тарифу

	Нотариус

Электронный текст документа
подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:
официальный сайт Московской
городской нотариальной палаты
www.mgnp.info
по состоянию на 07.04.2011